ВОСЕМЬ МИФОВ ПРАВОВОГО ОФОРМЛЕНИЯ ОПЕРАЦИЙ ТУРИСТИЧЕСКИХ ФИРМ

Загрузка данных
ВОСЕМЬ МИФОВ ПРАВОВОГО ОФОРМЛЕНИЯ ОПЕРАЦИЙ ТУРИСТИЧЕСКИХ ФИРМ
03 Сентября 2010
Турбізнес, Дмитрий ГАРНЫЙ

АНАЛИЗ НАИБОЛЕЕ РАСПРОСТРАНЕННЫХ ЗАБЛУЖДЕНИЙ РАБОТНИКОВ ТУРИСТИЧЕСКОГО БИЗНЕСА В ОТНОШЕНИИ СТАТУСА ТУРАГЕНТОВ И ТУРОПЕРАТОРОВ
 
Предлагаем читателю анализ восьми наиболее распространенных заблуждений работников туристического бизнеса в отношении статуса турагентов и туроператоров, а также договорных отношений в сфере туризма. Материал основан на часто повторяющихся вопросах и непрекращающихся дискуссиях, которые из раза в раз звучат на семинарах для турфирм в разных регионах Украины.

МИФ ПЕРВЫЙ. Туристические агенты не вправе выступать посредниками при реализации услуг санаториев и других мест размещения. Для такой деятельности нужна туроператорская лицензия.
Это утверждение неверно. В соответствии с абз.З ч.2 ст.5 Закона Украины «О туризме» туристические агенты — это юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Украины, а также физические лица-субъекты предпринимательской деятельности, которые осуществляют посредническую деятельность по реализации туристического продукта туроператоров и туристических услуг других субъектов туристической деятельности, а также посредническую деятельность по реализации характерных и сопутствующих услуг и которые в установленном порядке получили лицензию на турагентскую деятельность.

Таким образом, турагенты могут выступать как посредниками туроператора по реализации его туристического продукта, так и посредниками субъектов хозяйствования-резидентов, которые предлагают и реализуют отдельные туристические услуги, в том числе услуги временного размещения и питания. Само собой разумеется, что юридические лица с туроператорской лицензией также вправе выступать посредниками при реализации отдельных туристических услуг.

МИФ ВТОРОЙ. Предприятие или предприниматель, которые занимаются реализацией путевок на санаторно-курортное лечение, не обязаны получать турагентскую лицензию, ведь путевка — это не турпродукт и даже не туристическая услуга.
Такое утверждение также неверно. Кроме того, оно основывается на устаревшем и искаженном представлении о путевке как о товарно-материальной ценности, которая выкупается одним субъектом у другого и перепродается клиенту.
Как правило, юридические лица и физические лица-предприниматели, которые занимаются «перепродажей» путевок, действуют на основании договоров на реализацию санаторно-курортных путевок, договоров комиссии, агентских договоров, договоров об оказании услуг по размещению и других договоров, предложенных лечебно-оздоровительными учреждениями и другими средствами размещения. Реализация путевок осуществляется или непосредственно конечным потребителям - физическим лицам, или путем привлечения агентов (других турфирм). Комплекс услуг, которые потребитель получает на основании договора, как правило, включает в себя услуги размещения в номере соответствующей категории, услуги питании, лечебно-оздоровительные услуги.
Исходя из содержания указанных хозяйственных операций, независимо от названия отдельных договоров и применяемой в них терминологии, можно прийти к выводу, что юридические лица и физические лица-предприниматели, «перепродающие» путевки на санаторно-курортное лечение, выступают посредниками (агентами) по реализации потребителям - физическим лицам услуг, содержащих признаки туристических услуг, как они определены в абз.4 ст. 1 Закона Украины «О туризме», и которые включены в перечень характерных туристических услуг согласно Методике расчета объемов туристической деятельности, утвержденной приказом Государственной туристической администрации Украины, Госкомстата №142/394 от 12.11.2003 года.

Таким образом, мы считаем, что субъекты хозяйствования, которые по договору с санаторно-курортными учреждениями реализуют их путевки, осуществляют посредническую деятельность по реализации туристических услуг, которая подлежит лицензированию как турагентская деятельность в соответствии с п.50 ст.9 Закона Украины «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности».

Законодательство предусматривает административную и уголовную ответственность за осуществление хозяйственной деятельности, которая подлежит лицензированию, без соответствующей лицензии. Так, ст. 164 Кодекса Украины об административных правонарушениях предусмотрен штраф от 340 до 680 грн. за осуществление хозяйственной деятельности, которая подлежит лицензированию, без получения лицензии. Если же в результате хоздеятельности без лицензии субъект хозяйствования получил доход в крупных размерах (на сегодняшний день это 434 тыс. 500 грн.), такое нарушение может быть основанием для возбуждения уголовного дела по ст.202 Уголовного кодекса Украины.

МИФ ТРЕТИЙ. Если туристический агент выступает посредником по реализации услуг проживания (гостиница), то он не может дополнительно обеспечивать туриста проездом (перелетом) к месту отдыха, т.к. в комплексе такие услуги составляют туристический продукт и могут оказываться только юридическим лицом с туроператорской лицензией. Это утверждение верно лишь отчасти. Действительно, в соответствии с абз.2 ч. 1 ст. 1 Закона Украины  «О туризме» туристическии продукт — это предварительно разработанный комплекс туристических услуг, который объединяет не менее чем две такие услуги, которые реализуются или предлагаются для реализации за определенную цену, в состав которого входят услуги перевозки, услуги размещения и другие туристические услуги, не связанные с перевозкой и размещением (услуги по организации посещений объектов культуры, отдыха и развлечений, реализации сувенирной продукции и т.д.)
Но одним из ключевых признаков туристического продукта является то, что турпродукт — это комплекс туристических услуг, который разработан предварительно и предлагается клиентам по определенной цене. Если турагент как посредник реализует услуги гостиницы и по просьбе туриста дополнительно бронирует для него услуги перевозки, то говорить о наличии у такого турагента предварительно разработанного комплекса туристических услуг не приходится.

В случае реализации турагентом нескольких отдельных услуг рекомендуем оформлять каждую из таких услуг отдельным договором (например, договор об оказании гостиничных услуг, который агент заключает с клиентом от имени гостиницы, и договор об оказании услуг перелета (продажи авиабилетов), который агент заключает с клиентом от имени авиакомпании).
Естественно, сказанное выше не означает и не должно наводить на мысль, что субъект хозяйствования с турагентской лицензией может выступать посредником по реализации услуг гостиниц и других средств размещения, которые находятся за рубежом. В соответствии с ч.4 ст.37 Закона Украины «О туризме» такую деятельность может осуществлять только туроператор.

МИФ ЧЕТВЕРТЫЙ. Туристические услуги можно реализовывать не только по агентскому договору, но и по другим договорам, в том числе договору купли-продажи.
Турагенты и туроператоры, выступающие посредниками, при оформлении отношений с поставщиками туристических услуг (операторами, зарубежными партнерами, поставщиками отдельных туристических услуг) заключают договоры, которые по своему названию или применяемой в них терминологии принадлежат к разным видам гражданско-правовых (хозяйственных) договоров, в частности:
■ агентские договоры;
■ договоры комиссии;
■ договоры купли-продажи (поставки);
■ договоры  об оказании услуг (в том числе с элементами договора в пользу третьего лица) и другие.

Подобный разнобой совсем не говорит о том, при реализации туристических услуг возможен выбор договорных схем, а лишь свидетельствует о непонимании работниками туристической индустрии основ обязательственного права.
Так, договор купли-продажи (поставки) принадлежит к группе договоров по передаче права собственности (отчуждению) имущества (вещей) и поэтому не может применяться при реализации санаторно-курортных, гостиничных и других услуг.
Что касается договоров об оказании услуг, по которым турагент или туроператор, который выступает в качестве агента, заказывает определенные туристические услуги у своего партнера, то применение таких договоров не соответствует действительному характеру отношений сторон, ведь на самом-то деле агент не заказывает такие услуги для себя или своих работников и не оплачивает соответствующие услуги своими средствами вместо третьих лиц, а выступает посредником при их реализации и получает агентское вознаграждение.

Применение договоров комиссии в большей степени (но не в полной мере) соответствует характеру отношений сторон при реализации туристического продукта или отдельных туристических услуг с привлечением турагента (туроператора), ведь договор комиссии является посредническим договором, по которому комиссионер реализует турпродукт (туруслуги) своего партнера (комитента) и получает за это комиссионное вознаграждение. В то же время в соответствии со ст. 1011 Гражданского кодекса Украины по договору комиссии комиссионер заключает договоры с третьими лицами (в том числе потребителями) от своего имени, то есть берет на себя лично обязанность предоставить услуги по договору такому третьему лицу. Агент (оператор, выступающий в качестве агента) не может выступать в отношениях с туристом от своего имени, а только от имени поставщика услуг, так как только поставщик (исполнитель) может выполнить обязательства по договору и оказать соответствующие туристические услуги. У посредника такой возможности нет. Была бы у него такая возможность, он не выступал бы посредником другого субъекта. Кроме того, применение в туризме договора комиссии и заключение посредником договора с туристом от своего имени противоречит норме п.6.1.3. Лицензионных условий осуществления туроператорской и турагентской деятельности, где сказано, что при реализации туристического продукта турагентом договор о туристическом обслуживании заключается турагентом от имени и по поручению туроператора и должен содержать информацию о туроператоре (наименование, местонахождение, номер лицензии, телефон и т.д.)
 
Правильным с юридической точки зрения вариантом оформления отношений поставщика туристических услуг и посредника по их реализации является агентский договор (не будет считаться большой ошибкой, если такой договор назвать договором поручения). В п.6.2. Лицензионных условий и в Законе Украины «О туризме» предусмотрен именно этот вид договора для оформления отношений между туроператором и турагентом. По аналогии агентский договор применяется и при реализации отдельных туристических услуг, а не только туристического продукта оператора.

Читателю следует понимать, что применение при реализации туристических услуг договоров купли-продажи, комиссии и прочих само по себе не является нарушением (разве что это сделано с целью уклонения от уплаты налогов), а только свидетельствует о непонимании правовой природы отношений сторон. Вид договора определяется не его названием, а теми правоотношениями, которые в действительности возникли у сторон вследствие заключения договора. Поэтому при наличии спора, в том числе судебного разбирательства, к договору, по которому один субъект хозяйствования ищет заказчиков туристических услуг другого субъекта хозяйствования и оформляет с заказчиками реализацию таких услуг, будут применяться нормы агентского договора.

МИФ ПЯТЫЙ. Договор между поставщиком туристических услуг и посредником (агентом) может не содержать условий о выплате агентского вознаграждения, а предполагать право агента заработать за счет «накрутки» стоимости услуг.
Многие туристические агенты зарабатывают не на вознаграждении операторов и других субъектов туристической деятельности, а за счет дополнительной выгоды, полученной от туриста. Такая практика проверена годами, но с юридической точки зрения она некорректна и в некоторых случаях может быть чревата негативными последствиями (в первую очередь не для агентов, а для принципалов — операторов, гостиниц, санаториев, перевозчиков и т.д.). Дело в том, что в соответствии с п.З ч. 1 ст. 1006 Гражданского кодекса Украины доходом поставщика услуг
является полная сумма выручки, полученной агентом от конечного потребителя, а размер агентского (комиссионного) вознаграждения агента определяется им не в одностороннем порядке как разница между первоначальной стоимостью услуг и стоимостью продажи, а по соглашению сторон агентского договора, и должен быть зафиксирован в агентском договоре или в соответствующих первичных документах (акт оказанных услуг, отчет агента). Аналогичные правила определения вознаграждения установлены и в отношении договора комиссии. В соответствии с ч.2 ст. 1014 Гражданского кодекса Украины, если комиссионер (посредник) совершил правочин на условиях более выгодных, чем те, которые были определены комитентом, дополнительно полученная выгода принадлежит комитенту. Условия договоров комиссии, которые предоставляют комиссионеру возможность заработать на разнице цен, могут признаваться недействительными в судебном порядке (см. постановление Высшего хозяйственного суда Украины от 02.02.2005 года №18/215).

МИФ ШЕСТОЙ. За отказ туриста от путешествия турфирма вправе оштрафовать его, если штрафы предусмотрены договором. Факт подписания туристом договора со штрафными санкциями, даже если они 100-процентные, лишает его права требовать возврата средств и ссылаться на свое право отказаться от услуг.
На страницах журнала мы неоднократно анализировали проблему ответственности туриста за отказ от тура. Напомним, что в соответствии со ст.20 Закона Украины «О туризме» турист вправе отказаться от путешествия при условии оплаты туроператору или турагенту фактически понесенных ими затрат на услуги, предоставленные до уведомления туриста об отказе от договора. Таким образом, закон наделяет туриста правом отказаться от договора, а это означает, что такое право у туриста всегда есть и ограничить его в договоре нельзя. Также это означает, что турист, отказываясь от путешествия, действует в рамках закона (правомерно), и говорить о применении к нему штрафов (санкций) нельзя. В любом случае, условия договора о применении к туристу штрафных санкций за отказ от тура нарушают его права как потребителя услуг и являются ничтожными (недействительными). Обратившись за защитой в суд или контролирующие органы, грамотный и настойчивый турист сможет отстоять свои права.
Напомним, что в соответствии со ст.20 Закона «О туризме» при отказе от договора турист обязан возместить турфирме только фактически понесенные ею затраты.

МИФ СЕДЬМОЙ. Поскольку турист является клиентом турагента, то именно турагент обязан вернуть туристу средства в случае невозможности оказания туристических услуг, предусмотренных договором.
Туристический агент или оператор, который выступает как агент, не вступают в обязательственные отношения с туристом, т.к. договоры об оказании туристических услуг заключаются указанными субъектами от имени их принципалов (поставщиков туристических услуг). Ответственность перед туристом, в том числе связанную с возвратом средств при невозможности поездки, всегда несет поставщик услуг. Кроме того, к моменту возврата средств у посредника (агента) уже нет денег, уплаченных туристом. Указанные средства находятся у оператора (другого поставщика туристических услуг) и были перечислены ему агентом в соответствии с условиями агентского договора. К сожалению, существуют прецеденты отрицания этой простой истины даже судьями. Поэтому советуем агентам с целью защиты своих интересов предусматривать в договоре с туристом условия наподобие приведенных ниже:
«Турист осознает, что Агент выступает посредником при реализации Оператором туристического продукта и поэтому не осуществляет никаких компенсаций или возвратов средств по настоящему договору».

«Турист осознает, что уплаченные Агенту средства за туристические услуги принадлежат Оператору, и Агент обязан перечислить их Оператору немедленно после получения, и поэтому любые требования по возврату уплаченных средств, если Турист вправе требовать их возврата, должны быть адресованы Оператору непосредственно или через Агента».
Также стоит помнить, что в соответствии с упомянутым выше п.6.1.3. Лицензионных условий при реализации туристического продукта турагентом договор о туристическом обслуживании заключается турагентом от имени и по поручению туроператора и должен содержать информацию о туроператоре (наименование, местонахождение, номер лицензии, телефон и т.д.)
В идеале преамбула договора на туробслуживание, заключаемого турагентом, должна выглядеть так:
«Общество с ограниченной ответственностью «»,лицензия _  (далее Оператор), от имени и по поручению которого на основании Агентского договора №  от   действует Общество с    ограниченной ответственностью « », лицензия (далее — Агент) в лице Директора с одной      стороны и (далее — Турист)...
Также по тексту договора должно четко прослеживаться, что все обязанности перед туристом несет именно поставщик услуг, а не его агент.

МИФ ВОСЬМОЙ. Вместо договора на туристическое обслуживание с туристом можно заключить договор поручения по подбору тура и поиску поставщика туристических услуг.
Договор поручения с туристом - - это один из вариантов перекручивания схемы реализации туруслуг, наподобие тех, о которых мы говорили выше (миф четвертый). Так же, как и с договорами, заменяющими агентский договор, договор поручения с туристом является притворным. И подобно замене агентского договора другими видами договоров с поставщиками туристических услуг замена договора на туробслуживание договором поручения в подавляющем большинстве случаев не повлечет для турфирмы никаких серьезных правовых последствий, т.к. не является явным нарушением.

Юридическую «несостоятельность» договора поручения с туристом можно обнаружить, если задуматься над содержанием правоотношений сторон по такому договору. Предметом указанного договора выступают услуги турагента туристу по поиску подходящего тура. Но это только преддверие, начальный этап работы туристической фирмы как поверенного. Результатом такой работы должен бы был стать договор, по которому турист получит тур (путешествие), а не иллюзорные услуги по поиску тура. В соответствии со ст. 1000 Гражданского кодекса Украины по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Простыми словами, результатом выполнения турагентом договора поручения с туристом должен стать либо договор на туробслуживание, заключенный агентом с оператором от имени туриста, либо же бронирование тура, на основании которого турист подпишет договор на туробслуживание непосредственно с оператором, подобранным для него агентом, и оплатит туристические услуги непосредственно такому оператору. На практике при заключении между агентом и туристом договора поручения ничего подобного не происходит. Мало того, туристический агент (поверенный туриста) одновременно выступает поверенным туроператора, с которым у него заключен агентский договор.

Тем не менее, замена договора на туристическое обслуживание договором поручения иногда бывает крайне необходима, иначе турфирма не сможет реализовать определенные схемы в туризме. Об этих случаях мы напишем в одном из следующих номеров «Турбизнеса».


Читайте также:
21 Мая 2010
Мифы о круизах
04 Марта 2010
ВЫШЕ НЕБА





Навигатор по сервисам портала
Наши ресурсы: Турновости, Отзывы, Со всего света, Статьи, Пресс-релизы, Новогодние новости
Популярное: Страны мира, Курорты


Подписка
О проекте
Контактная информация
Введите Ваш e-mail:
!
Нажатие на кнопку подписаться обозначает Ваше согласие с правилами портала.
Целью портала TourUA.com является предоставление пользователям Интернет наиболее полного спектра информационных услуг по любым вопросам туризма. Кроме того, мы сотрудничаем с лучшими туроператорами, турагентствами, отелями, авиакомпаниями и другими предприятиями сферы туризма, что позволяет помимо информационных услуг также предоставлять и сервисы, непосредственно касающиеся организационных вопросов путешествий: отели, авиа- жд билеты, расписания, туристические каталоги, автомобили, автобусы, юридические, географические и прочие вопросы...
График работы:
пн.- пт. с 10:00 по 18:00
Смотрите также: Каталог ТурКомпаний, Каталог отелей мира
Узнать больше: О портале, Наши сервисы, Размещение рекламы, Сотрудничество, Индивидульные сервисы для туркомпаний
Форма обратной связи, Реклама, Контактная информация
Следите за нами:
Для любопытных путешественников - статистика:
TourUA.com © 2004 - 2017
Создание веб-портала Веб Креатив Студия